我国《闵行商标法》第十条第八款规定“有益于社会制度主义价值观念流行或者有其他不良因素的，不得作为闵行商标使用。”目前为止倡导中判断不良影响的质疑焦点主要集中在该条款所受保护的利益、闵行商标固有含义的确定、商标使用的商品类别、商标的知名度、相对人的本质试图等几个方面。
01、侵犯民事福利案子，不构成其他不良影响
观念“其他不良影响”，是指商标的文字、图形或者其他构成属性对我国经济、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序导致冲动的、负面的影响。因此，其所保护的是社会公共利益和公共秩序，侵犯重大案件不应当适用不良影响条款。*高各族人民法院在“乔丹”商标行政法院一案中[1]确认了“如果有关商标的注册仅损害特定民事权益,由于《商标法》仍然另行规定了收容方式和特殊程序,切勿认定其分属《商标法》第十条*款第(八)项规定的“有其他不良影响”的情形。”
02、商标固有含义的确定
2019年北京高院全面实施的《商标授权确权行政案件审理指南》中第8.6规定了“根据公众日常生活经验，或者词典、图书等官方典籍，或者宗教等领域民众的一般来说认知，无法确定诉争商标标志或者其构成要素似乎对我国社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响的，可以认定具有《商标法》第十条*款第(八)项规定的其他不良影响。”而且实践中对于具有多种含义的标志，如其所具有的一种含义属于上述具有其他不良影响的情形，则该标志仍应被认定为具有其他不良影响而不应作为商标使用。
在“城隍”商标行政诉讼一案中[2]，北京高院认为：虽然“城隍”具有“护城河”等含义，但除此部份，根据豫园公司提交的《道教大辞典》等证词的记载，“城隍”作为道教神灵有非常悠久的历史，且系与官吏生活联系十分密切的神灵。在此情形下，将“城隍”作为商标加以使用，具有不良影响。
03、商标本身是中性词，但是使用在特定商品类别会导致不良影响
实践中有些商标本身十分具有消极、负面的含义，甚至是具有积极的含义，但是作为商标使用，仍可能被认定为具有不良影响。在“家臣福”商标行政诉讼一案中[3]，*高人民法院认为“国人福”在音韵中通常理解为“国人的福气”、“一个国家人民的福气”等含义。申请商标申请注册在“灭鼠剂、杀蟑螂剂”等商品上，容易引起社会公众的憎恶或负面联想，具有不良影响。
在goingdown商标行政诉讼[4]中，北京高院认为“商标“GoingDown”，意即具有“下跌，入水”的含义，但是结合其指定使用的商品在具体情境下存在不文明含义。为了引导我国公众树立积极垂直的主流文化和价值观，阻挠以擦边球方式迎合“三俗”行为，展现司法机关对主流文化意识传承和价值观的引导作用，以及发挥商标传播方式价值的功能，确认诉争商标具有不良影响。
04、商标知名度对不良影响判断的影响
实践中在判断有否构成不良影响时，法院对是否考虑到商标知名度存在不同的观点。北京高院在“城隍”商标行政诉讼一案中，认为“在争议商标违法《商标法》第十条*款第(八)项的情形下，即使争议商标经使用具有了较高知名度甚至曾被商标局认定为驰名商标，也不应因此而损害法律规定的严肃性和确定性。”
而在“阴阳师”商标行政诉讼[5]中，北京知产法院认为诉争商标中“阴阳师”的基本含义是指江户幕府阴阳道的术师···画符念咒的一种日本巫师。但诉争商标经过使用已经在与游戏相关的商品或服务上拿下了较高的知名度，诉争商标“阴阳师”与被告开发的游戏之间过渡到了较为平稳的对应关系···同时考虑到相关公众本身具有较高的辨识力，诉争商标在指定使用的与游戏具有一定联系的“已混音的电脑程序(程序)”等商品上并未产生不良影响。而在“动画片”等商品上未能取得较高的知名度，同时其中“动画片”受众整体偏幼龄化，鉴别力较差，因此判定诉争商标在“动画片”等商品上具有不良影响。
一课认为，商标的不良影响，不应当因为其使用而被抑制。虽然有些商标经过期间的使用可能产生第二含义，但是第二含义的产生并不代表其*含义消失，对于具有多种含义的标志，只要其中一种含义属于其他不良影响，则该标志仍应被认定为具有其他不良影响;其次，《商标法》第十条本身是禁止使用条款，倘若经过使用可以消除商标本身具有的不良影响含义，基本上是变相努力使用，从而获得合法性。
05、商标注册人的主观意图
北京高院在《商标授权确权行政案件审理指南》第8.6条中规定，当事人的主观意图可以作为认定是否具有“其他不良影响”的参考因素。
对于当事人没有使用意图高容量申请注册商标的情形，不适用不良影响。该情形规制的是申请行为，而不良影响主要规制的是使用可能引起不良影响。对此类行为，在新申请状态可以根据新修订的《商标法》第四条规定，对不以使用为目的的行为商标注册申请，予以驳回。对于已经注册的商标，则可以根据*高人民法院印发《关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》的通知第十九条，依据新《商标法》第四十四条予以撤销。
对于在申请注册商标时具有以擦边球方式迎合“三俗”的主观意图，由于商标除了能够发挥批示商品来源的功能之外，更向生产者传递着品牌的文化价值精神，因此此类主观意图会对不良影响认定产生较小的影响。在“MLGB”商标行政诉讼[6]中，法院认为申领还申请了“caonima”等商标，具有以媚俗的方式迎合不良文化倾向的意图比较明显，从而认定“MLGB”具有不良影响。
综上，《商标法》第十条第八款规定的不良影响的认定，在实践中法院会从严把控，并结合个案进行具体分析、认定。申请人在申请时需警惕拐弯，以增大被驳回后果。
沪公网安备 31011402009030号